如何评判公司股权外部转让合同效力

一、首先要注意商法的特点

1、团体法和个人法的变动统一，民法商法的变动统一.。大家知道民法属于个人法，主要保护个人利益，牺牲团体利益。与此相反，商法作为团体法，保护团体利益，牺牲个人利益，公司法作为商法，肯定是团体法，所以说公司法整体来讲保护公司的利益，在某种情况下牺牲股东个人利益。我不否认公司法当中也存在着股东和第三人的关系，这时候可以适用合同法，总的来讲还是要适用于合同法。

2、组织合同和交易合同的辩证统一。合同法所调整的合同一般属于短期的偶然的交易，我们称之为交易合同，但是我认为在公司法存在组织合同，组织合同谁定的呢？公司的成员股东和公司之间，无形存在组织合同，公司的股权转让给第三人，这是交易合同，在股权转让合同存在两个合同，一是组织合同，二是交易合同。股东没有经过公司同意或者没有经过其他股东同意，擅自把股权转让给股东之外的第三人，我认为首先违反了组织合同，片面追求个人利益，可能把公司的利益没有尊重。如果股东这样做了，违反了组织合同，但是我们公司法也没有提供这样的救济方式，因为合同法救济方式无效、可撤消、待定只能适用于交易合同没法适用于组织合同。评判时必须做一个区分，什么是组织合同，什么情况下适用于合同法，不能简单看成是一个合同，如果简单看成一个合同，或者牺牲公司利益或者牺牲交易安全。

其次， 判断标准强调公司利益，优先购买权和交易安全的辩证统一。股权外部转让合同存在两个利的冲突，一是公司本身的利益，二是受让人的交易安全，当两个利益冲突的时候怎么样平衡呢？首先要保护公司利益，优先购买权属于公司法规定的，属于法的先卖权，可以对抗一切，你作为受让人应当了解公司法，和公司的股东签订了合同，所以说你的利益应当让位于公司法之后。第二适度保障交易安全，不能为了公司利益牺牲一切，毕竟公司的股东和第三人如果交易关系，在不影响公司利益的前提下，可以保障交易安全。

我个人对股权转让合同效力，区分什么是法律关系，什么是民事关系，什么是商事关系，什么是属于公司法关系，什么是合同法关系，今天下午很多专家都谈到了必须什么情况下适用于民法、商法、合同法，对股权转让效力可以做区分，转让合同对公司无效，无效属于相对无效，叫授权第三人规范，股东擅自把股权转让给第三人，公司可以行使撤销权，不是对公司无效，最高法院司法解释说，可以行使撤销权，一旦行使撤销权，股东和受让人合同也无效，撤销权改为无效，叫相对无效可能更合理一点，兼顾了交易安全。转让人和受让人之间合同是有效的，转让人和受让人只要意思表示一致合同成立，其他股东不同意，叫合同理论不能，终止合同，根据双方违约承担违约责任。

民法基本原则基本制度适用于商法，如果商法简单适为民法特别法有一种危害，就形成了用民法的思维方式审商事案子。我认为民法只能给商法提供交易的规则，民法不可能给商法提供企业法、组织法，所以说，如果用民法的思维设立商事案子，或者找不到法律依据，或者结果是错的。

有个启示，我们审理商事案子，特别是公司合伙案子，司法实践中法官审理案件动不动用合同法和民法，我感觉是有问题的，合同法适用范围仅限于处理具有对立关系，双方的利害关系是冲突的，有些合同发起人协议，合伙合同是属于双方关系是一致的，这是共同行为，所以说你用合同法调整短期的双方具有利害冲突的规则，适用于长期利害关系是一致的，显然是有问题的，我建议碰到这样的案子，首先适用于公司法，公司法不完善，可以通过司法解释或者修改，什么时候适用合同法，不影响公司利益的前提下才能适用于合同法。