企业决策的法律程序及聘请法律顾问的作用

       企业重大经营决策，是指企业针对经营活动中的重大问题，如资本运营、资产重组、产品开发、市场营销等，按照规定的权限和程序所进行的决策。企业重大经营决策的内容广泛，一般有以下几个方面：
　　（1）资本运营决策，如贷款、融资、发行债券，对外担保，设立子公司、分公司等分支机构，向其他企业投资控股、参股、联营、收购、兼并、托管、股份制改造、组建企业集团、发行股票、开展期货业务等。
　　（2）产品经营决策，如产品的改进改型与更新换代、新产品的科研开发、技术引进和技术转让、产品生产组织、生产线的基本建设、技术改造、质量保证体系等。
　　（3）财务经营决策，如经济效益和利税发展目标的确定、内部核算及经营责任制、成本控制等。
　　（4）市场营销决策，如市场预测、产品价格、市场开发、企业形象策划、产品的广告宣传、营销策略等。
　　（5）其他经营决策，如组织机构设置与调整，人员的培训及劳动关系终止，商标、专利、商业秘密战略及法律保护等。
　　企业的行业、性质、规模不同，其重大经营决策的范围和内容也有所不同。上述重大经营决策的内容表明，企业重大经营决策是企业经营管理的一个十分重要的方面。决策的失误是最大的失误。因此，企业重大经营决策关系到企业在市场经济中的竞争能力，决定企业的成败兴衰，对已形成一定规模的企业而言，更要避免经营决策的随意性和盲目性，在力求科学决策和民主决策的前提下，努力实现经营决策的法制化。对此，企业的决策者应树立依法经营和管理的理念，切实防范因淡化法律而给决策本身带来的法律风险。实践证明：一个企业要实现规模化，就必须做到规范化；要实现高效运营，就必须做到稳健经营。
　　企业要实现重大经营决策的法制化，就必须建立重大经营决策的法律程序，并保证按照这一法律程序运行和操作。重大经营决策的法律程序一般包括以下三个方面：
　　（一）决策内容的法律调查
　　决策内容的法律调查是依法决策的前提。要做到科学决策，就必须对决策的内容进行调查研究。正式做出决策前的法律调查，是对决策在法律上是否可行进行调研，做到知己知彼。如某钢铁公司欲向某研究所购买炉渣综合利用技术，双方草签了转让：“意向书”，后经钢铁公司的律师调查得知该研究所虽然从事过炉渣综合利用的研究工作，但并未取得最后的研究成果，尚无现有技术可转让，因此，该项技术转让合同的标的是不存在的。由于技术转让合同是当事人就现有的特定技术权益的转让所订立的明确相互权利义务关系的协议，该项技术转让合同在法律上也就
不能成立。最后，律师建议双方改签技术开发合同，减少了法律风险。
　　调研工作应保证有企业聘请的律师（法律顾问）协助进行，并从以下几个方面开展工作：
　　（1）了解决策事项的有关背景。即通过对决策问题、决策目标、决策对象、决策的初步方案进行了解、分析，以初步做出在法律上是否具有可行性的判断。
　　（2）了解有关当事人的资信情况。即通过对有关当事人的性质、规模、组织、人员、经营范围、经营者的水平能力情况，资产负债情况，经营项目、产品技术情况，遵守信用、履行合同情况等进行调查，在此基础上，对当事人的主体资格、经营范围等方面做出初步的法律分析。
　　（3）了解有关法律、法规、规章和政策。即将决策的内容与现行法律、法规和政策结合起来，审视决策的每一项具体内容是否符合现行法律、法规和政策的规定。
　　（二）决策内容的法律审查
　　决策内容的法律审查是依法决策的核心。决策内容的法律审查主要包括两方面内容：
　　（1）建立企业法人治理结构，充分实现民主决策。现代企业制度，要求建立完善的法人治理结构，进而建立科学、民主的领导体制和决策机制。按照公司法的规定，现代企业的法人治理结构，要形成权力机构、经营机构和监督机构相互分离和相互制约的管理机制，即充分实现股东大会、董事会（经理）及监事会的职能。其中，董事会（经理）作为经营机构，负责重大经营决策的做出，它按照法律及公司章程的规定，对决策的内容进行表决，最终做出集体决策。监事会则对董事会做出的决议进行合规合法性审查，对不符合法律及公司章程的决议，有权提出纠正意见。
　　（2）律师（法律顾问）参与企业重大经营决策，并直接对决策的内容进行法律审查。如某有限公司公司董事会欲增加人选至15人，该公司聘请的律师在列席董事会时指出，我国《公司法》规定，有限责任公司董事会不得超过13人，董事会听取律师的意见，避免了因不符合法律规定而无效的决议。
　　律师（法律顾问）参与企业重大经营决策主要通过以下五种方式进行：以正式成员或列席人员的身份参加企业的各种决策会议；以口头或书面形式为决策机构或决策者提供法律咨询意见；通过起草、修改、审核有关法律文件参与企业重大经营决策；通过调研发现企业管理中存在的重大问题，主动向企业决策者提出依法改进的建议和方案；对企业重大经营决策设计的法律问题出具法律意见书。
　　律师（法律顾问）若要在企业重大经营决策中发挥重要的法律参谋作用，就必须深入到企业的决策程序中，并作为企业的规章制度予以保证。
　　（三）决策内容的法律检查
　　决策内容的法律检查是决策得以很好贯彻实施的保证。再好的决策内容如果不能按执行方案去落实，也将失去决策本身的意义。如1996年3月，A公司向某银行借款2000万元，约定还款期限为1年，并由资信良好的B公司作为连带责任保证人，保证合同中未约定保证其间。后A公司无力偿还贷款，银行于1997年10月向法院起诉B公司，要求其承担保证责任。按照我国《担保法》规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。超过这一期限，保证人免除保证责任。B公司根据这一规定，向银行提出抗辩，法院最终裁决B公司免除保证责任。该案表明，如果该银行重视合同执行情况的法律检查，就可避免担保债权落空这一结果的发生。因此，企业必须重视对决策执行情况的检查。决策内容的法律检查，就是检查决策在执行规程中是否存在违规、违法操作情况，将有关信息反馈到决策机构。决策者依据反馈的信息，及时跟踪决策实施情况，对局部与既定目标相偏离的及某个或某些操作环节与法律相违的，采取纠正措施，以保证既定目标的实现。律师（法律顾问）对决策过程中发生情势变更情况的，应提出法律分析意见，采取相应的整改及补救措施。决策内容的法律检查一般由企业审计监察人员和律师（法律顾问）共同进行。

　　总之，建立企业重大经营决策的法律程序旨在保证决策的合法性和可行性，其意义主要体现在以下几个方面：
　　（1）确保决策有可靠的法律依据，决策结论是依法作出的、不会出现违法的情况，从而避免决策的法律风险。
　　（2）保障法律赋予企业的权利得到充分体现，使企业在经济活动中的合法权益最大化，并能在决策时充分行使法律赋予的权利。
　　（3）保证决策在法律上不但可行，而且是最佳方案，在法律上最有利于决策方案的落实和决策目标的实现。
　　（4）从法律上保证为企业在经济活动中应当获得的利益提供有效的保护措施，防止受到欺诈，避免发生纠纷。